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举证质证的方法技巧

发布时间:2022-01-07 20:10:04

㈠ 法官如何组织举证质证

如果在开庭前法官并未给你们明确限定举证期限,你的证据就没有过举证期限。而且这个举证期限只是在理论上这么规定,现实中是不可行的,有时候对于一些明明是过了举证期限的证据,法官依然会组织质证并予以采纳,因为有些证据如果不采用,事实根本无法查清。法官绝对不会仅仅是因为过了举证期限而对一些决定事实关键的证据不进行质证或不予接受的。这个你大可放心。此外,你既然是当庭出示的,对方肯定已经进行了质证了,因为他所说的过了举证期限的话就是他质证意见的一部分。
最后强调一点,你举出的证据主要是给法官看的,不是给对方看的,只要法官不把证据退还给你就OK了。

㈡ 质证的质证技巧

证据被誉为“诉讼之王”。认定事实应从证据三性入手,从形式和实质两方面判断,以利于正确适用法律。按照学理上的通常理解,证据应当具备三性(真实性、关联性、合法性),才能作为有效的证据,起到证明案件事实的作用。因此,质证活动应围绕证据的三性展开。证据的“三性”看似简单,实际上真正的理解适用是非常复杂的,在法庭上对证据质证主要是围绕“三性”进行,质证,指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下,对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。广义质证通常指在诉讼或仲裁活动中,一方当事人及其代理人对另一方出示的证据的合法性、与本案争议事实的关联性、真实性,是否有证明力,是否可以作为本案认定案件事实的根据,进行的说明、评价、质疑、辩驳、对质、辩论以及用其他方法表明证据效力的活动及其过程。

㈢ 公诉人如何举证质证

公诉人举证,质证是由检察机关的专业检察官进行举证质证。在刑事庭上,对于对方出具的证据进行询问或者质证,指出对方的证据违反法律的相关条款,并且与事实不符即可,是属于质证。举证既是对被告的相关行为和询问笔录当庭出示。供参考

㈣ 如何进行法庭质证

1、质证是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下,对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。广义质证通常指在诉讼或仲裁活动中,一方当事人及其代理人对另一方出示的证据的合法性、与本案争议事实的关联性、真实性,是否有证明力,是否可以作为本案认定案件事实的根据,进行的说明、评价、质疑、辩驳、对质、辩论以及用其他方法表明证据效力的活动及其过程。狭义的仅指诉讼活动中,在证据交换程序中或是在法庭审理过程中的法庭调查阶段,进行的前述活动。
2、质证,是指在庭审过程中,由一方出示证据,并说明证据来源及证明内容,而由对方就证据本身及证明内容进行辨认、质疑、反驳的一项诉讼活动。在质证过程中,法官可就相关证据询问当事人,有些地方法院还允许当事双方相互询问。
3、《民事诉讼法》第63条规定,证据有书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定意见、勘验笔录等八种。法谚曰:证据是诉讼之王。司法裁判通过证据来认定相关事实,而不问案件的客观情况,证据是否充分、证据链是否完备直接影响裁判结果。
一、基本质证技巧
按照学理上的通常理解,证据应当具备三性(真实性、关联性、合法性),才能作为有效的证据,起到证明案件事实的作用。因此,质证活动应围绕证据的三性展开。
1、只认可真实的证明材料
可以否认一切对自己不利的复印件、传真件等书证;可以否认利害关系人(如存在合作关系的单位和个人)出具的证据;对于有疑议的证据可以申请司法鉴定,以确认其真实性。
2、认可与案件存在逻辑关系的证明材料
所证明的内容必须与案件有关,否则是不会被采纳。司法实践中很多当事人提交的证据虽然客观上与案件存在联系,但单一的证据很难被认定存在逻辑关系。如在合同纠纷中主张损失时,为将损失扩大化,当事人提交一些食宿发票、火车票等,这些损失即便发生,在法律上也难认定与违约行为存在因果关系。为此,直观上不存在联系的证据,可以与案件不存在关联性为由不予认可。
3、认可来源合法的证据
质证时可要求对方说明证据来源,对于违法取得的证据,其真实性本身存疑且违反法律规定,不予认可。
二、质证技巧的综合运用
质证是庭审的关键环节,而后面的法庭辩论不过是质证意见的补充而已。一个优秀的辩手不仅需要扎实的法律功底,而且要思维敏锐、思辩能力很强,同时还需具备一定的谋略(诉讼谋略可参见《诉讼36计》)。
1、准备充分:庭审前应全面熟悉案情,查找相关法律规定和案例,并预测对方可能出示的证据或提出的问题,作好应对预案。
2、做好开庭记录:在对方举证时,记录对方的举证意见和自己的辩解意见,这样自己发表意见时就会很从容。
3、证据的三性应综合运用,每份证据都可就其三性发表质证意见。
4、不要一概否认对方证据,这样会显得没有诚信和缺乏职业道德。双方都有的一些无关紧要的证据应当认可;而且对方证据和辩解意见有些还可以为我所用。
5、必要时采取相应法律措施:如申请证据保全、申请法院调查取证、提请司法鉴定。
6、遵守法庭秩序,不随意插话,注意用词,不搞人身攻击。
7、如果证据存在较多瑕疵,为了防止书记员遗漏记录律师的质证意见,可以在庭审结束后向法庭提交书面的《质证意见》。在书面的《质证意见》上,律师可以详细地对公诉人提交的证据发表自己的不同意见。
三、质证的程序:
在法庭审理中,质证按照以下程序进行:
(1)原告出示证据,被告、第三人与原告进行质证;
(2)被告出示证据,原告、第三人与被告进行质证;
(3)第三人出示证据,原告、被告与第三人进行质证。

㈤ 质证过程

简单的说,比如我是原告,你是被告,法官问你,原告提供的借条是否是你签字的,你说是,这个证据就通过,再下一个,法官问你,证人李三说你当时答应给原告3%利息,你说,没有,他们在说谎,好了这就是质证,并不是要求你辩论.
详细点就看下面:

进入法庭质证程序阶段,公诉人对被告一一进行举证,法庭问被告是否真实,被告回答是或者不是,不是的话就会发表简单的辩护意见,直到十位被告全部质证完毕。最后被告进行陈辞,然后结束庭审。

所谓质证就是依据事实来问明或辨别是非,质证也就是法庭调查中,辩护方及被告人对检察机关控诉被告人犯罪事实所依据的证据来源是否合法化,与事实是否客观化,证明过程是否合理化和与案件是否有联系化及控方对辩方提出的证据在法庭上进行辩明是非的过程。实质上,法庭调查质证,就是控辩双方把自己作为定案的证据展示法庭,双方辩明是非后争取由法庭采纳作为定案证据的一个过程,是控辩双方互相对对方证据的质疑过程。
根据刑事诉讼法47条的规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证,听取各方证人的证言并且经过查实后,才能作为定案的证据。”第156条又规定:“公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人,经审判长许可,可以对证人、鉴定人发问。”第157条还规定:“对未到庭的证人证言笔录、鉴定人的鉴定结论、勘验笔录和其他作为证据的文书,应当当庭宣读。审判人员应当听取公诉人、当事人和辩护人的意见。”由此可以看出,不仅证人证言必须经过法庭质证才能作为定案的根据,其他证据也必须经过质证程序才能确定其证据效力。

当事人质证肤浅不能实现质证的价值功能。何家弘教授认为,质证的本质特征在于“质”,即对证据的质疑和质问,而且这种“疑”和“问”都带有当面对抗的性质。抽阅的案件主要存在的问题有:1、有疑无问。在质证活动中,质疑和质问是相辅相成,不可偏废的。对证据的内容提出质疑是质证的根本目的,对提出证据的人进行质问是质证的基本形式。因疑而问,有疑有问;问以解疑,问以证疑。我们庭审质证中却疑多问少,甚至可以说只疑不问。如有一起人身损害赔偿案件,被告对法官出示的10份证据均以“与我无关”作答,根本不是在质证似乎在生气。只对他方证据提出不同看法,不是真正意义上的质证。2、质证方式单一。缺少组织整合,质证程序的有效有序进行必须根据质证的对象、证据线索进行整合,因此要求质证可以有各种方式进行,实现质证确定证据证明力有无、大小的终极功能。我们目前普遍适用的是一证一质,极少数案件中适用数证一质,更无其他方式组织质证。3、缺少对抗。当事人由于受利益的驱动,向法官提供的证据信息,都会受到一定“污染”。但是这种受污染而失真的证据,可以被质证程度相对还原。这种还原有赖于双方当事人之间直接的对垒,因为同样受到利益驱使的相对双方较之法官更具发现对方“污染”证据的敏锐性,对抗程度愈烈,还原的可能性就越大。而我们的案件中大多由法官出示证据,询问当事人对证据的意见,缺少直接地对抗。4、质证内容单一。《若干规定》第五十条规定“质证时,当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳。”在抽阅的案件中,当事人及其代理人较明显存在质证内容偏重于真实性上,且质疑证据客观性大多以不客观、不事实简单词汇进行质疑,对证据的关联性、合法性质证少之又少,在仅有的一二个就证据关联性质疑也均停留在“与案件无关”这一表述上。过滤不具有证据资格的证据材料,不让这些证据材料干扰法官对案件事实的判断,是质证的重要功能。对证据资格进行质证,主要是集中在证据的关联性与合法性质疑上,不符合法律规定,自然不能进入定案依据的范围;与案件事实没有关联性,自然不具备证据资格。
若干规定》第四十七条规定“未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。”非经质证使用为定案依据,即是违背证据的合法性。

㈥ 举证、质证、辩论的具体含义以及它们之间的顺序、联系

刑事庭审举证规则研究

目次

一、 举证的程序规则

二、 举证的方法规则

三、 举证的时限规则

一、举证的程序规则

(一)举证的概念和特征

关于举证,理论上有多种说法:一种观点认为,刑事诉讼中的举证,是指控诉方(公诉方)和辩护方在审判中向法庭提供证据证明其主张之案件事实的活动。[1]第二种观点认为,庭诉举证即是公诉人在出庭公诉的调查过程中,针对起诉书指控的事实和情节,提出证据,证明被告人有罪、罪重和罪轻的诉讼程序和活动。[2]第三种观点认为,当庭举证是指公诉人在法庭上以证明起诉书指控的犯罪事实为目的,将有关的证明材料向法庭出示、宣读、播放的工作,是追究被告人刑事责任的前提和基础。[3]第四种观点认为,当庭举证,即公诉人就指控被告人的犯罪事实的情节,当庭出示和展示证据。[4]也有观点认为庭诉举证包括讯问被告人,询问被害人、证人、鉴定人,宣读未到庭的证人的证言、被害人陈述、鉴定人的鉴定结论,出示有关的物证,播放视听资料等工作。还有观点认为当庭举证不包括法庭询问。[5]这些观点之所以未达成共识,实际上是在举证主体、举证对象、举证与举证责任的关系、举证与质证的区别以及举证与事实主张的关系等诸方面存在分歧。下面我们首先阐释这些问题,然后再给出举证的概念。

(1)举证与事实主张。举证与事实主张有着密切关系。一方面,根据“谁主张,谁举证”的原则,事实主张是举证的前提和基础,没有事实主张,就没有举证。事实主张启动举证程序。另一方面,举证的目的是支持自己的事实主张,如果举证不能或举证不足,自己的事实主张就不会被法庭认可和支持。可见,没有事实主张,就没有举证,而没有举证,事实主张就是无源之水,就是无效主张。当然,事实主张并不必然启动举证程序,即举证并不是事实主张的必然结果,存在着有事实主张而无举证的情况。

(2)举证与举证责任。举证不等同于举证责任。刑事诉讼中的举证责任,是指公诉方和辩护方在审判中向法庭提供证据证明其主张之案件事实的责任。举证责任的概念包括三层含义:第一,就事实主张提供证据的责任,又称举证的行为责任;第二,用充分证据说明其事实主张的责任,又称举证的说服责任;第三,当不能提供充分证据而且案件事实未能查清时承担不利后果的责任,又称举证的结果责任。[6]可见,举证仅是举证责任中的举证的行为责任的内容。举证责任一般引起举证行为,但举证并不必然以举证责任的存在为前提。例如,被告人不承担举证责任,但在庭审中他有权举证。在这里,举证不是一种责任,而是一种权利。这种举证权是基于辩护权而产生的,是辩护权的当然内容。

(3)举证主体。所谓举证主体,是指在庭审中,诉讼参与人中哪些人有权举证。上述举证的概念中,关于举证主体就存在分歧。有的说仅是公诉人,有的认为包括控辩双方。我们认为,举证主体包括:一是公诉人。对此则不存在争论,由于公诉人承担着举证责任,理所当然是举证主体。二是被告人及其辩护人、法定代理人。认为举证主体仅是公诉人的观点,是把举证与举证责任混淆了。这种观点认为只有公诉方承担举证责任,自然只有公诉方是举证主体了。前已所述,举证责任并非举证的必然前提,不承担举证责任也有权举证。再者,被告人也并非一点也不承担举证责任。学界一般认为在举证责任转移和举证责任倒置的情况下,被告人也承担举证责任。在这种情况下,辩护方当然是举证主体。实际上,辩护方是举证主体不仅有理论依据,还有法律依据。我国《刑事诉讼法》第157条规定:“公诉人、辩护人应当向法庭出示物证,让当事人辨认,对未到庭的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定结论、勘验笔录和其他作为证据的文书,应当当庭宣读。”第159条规定:“法庭审理过程中,当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。”三是刑事自诉人及其代理人。在刑事自诉案件中,自诉人主张被告人实施了针对自己的犯罪行为,那他就应承担举证责任。理所当然,刑事自诉人也是举证主体。四是被害人及其代理人。被害人属于控方,修订的《刑事诉讼法》将其上升为当事人的地位。作为当事人,我国刑事诉讼法规定当事人在法庭审理过程中,有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证等。另外,被害人是直接遭受犯罪行为侵害的人,有其自己的事实主张,自然有权提出证据来支持自己的主张。当然,这并非说被害人有举证责任。不过,在庭审中赋予被害人举证权,也会导致一些问题。因为,这样使得控辩双方的举证成为三方举证、多头举证,会造成法庭无序,尤其是被害人与公诉人意见不一时。我们认为,一般情况下,被害人掌握的证据应移交给公诉人,由公诉人统一举证。只是在被害人认为应当当庭出示的证据而公诉人不出示的情况下,被害人才亲自举证。这样,既保护了被害人的合法权益,也使得举证程序有序进行。

另外,法官是否有举证权?在刑事诉讼法修订以前,我国刑事法庭审理采取职权主义,法官也承担着打击、惩罚犯罪,追究犯罪人刑事责任的任务。在法庭上,无论证据由谁收集,包括法官自己收集的,都由法官来展示。法官是举证的唯一主体。刑事诉讼法修订后,我国刑事庭审基本上采取控辩对抗式,证据都应由控辩双方在法庭出示,法官则应居中裁判。虽然我国刑事诉讼法第45条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据。”第43条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。”但是,人民法院收集、调取证据主要是为了核实控辩双方提供的证据,保证裁判的正确性,并非要在法庭展示[7]。所以,在控辩对抗式的庭审中,法官不是举证主体。

(4)举证对象。举证对象就是举证主体从事举证行为所指向的客体。一般来讲,只要是控辩双方收集到的证据都可以在法庭中展示。但是控辩双方举证的目的是为了支持自己的事实主张,即为了让法庭接受自己的事实主张,所以其在法庭上所展示的证据就应受到限制。首先必须是法定证据。我国刑事诉讼法对证据的形式作了严格的规定,即物证、书证,证人证言,被害人陈述,犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解,鉴定结论,勘验、检查笔录和视听资料等七种。如果所提出的证据不属于这七种范围,法庭是不予认可的。其次必须具有客观性和相关性。如果不是客观存在的,或者与刑事案件事实之间不存在联系,即使在法庭上展示也毫无意义。再者,对于辩护人,其当庭所举证据必须有利于被告人。辩护人是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者,其执行的是辩护职能,而非控诉职能,所以,其当庭所举证据应当是表明被告人无罪、罪轻或者应当从轻、减轻、免除刑罚的各种证据,否则,将与其辩护宗旨相悖。另外,对于公诉人,当庭所举证据最好是庭前向人民法院移送的证据目录范围中的证据。在庭审中,公诉人如果出示证据目录以外的证据,辩护方可以提出异议,将由法庭决定是否可以出示和是否休庭,从而给公诉人造成不必要的被动,也影响诉讼效率。我国没有实行庭前证据展示制度,一般来讲,庭审中的举证受到的限制不大。如果实行证据展示制度,那么,控辩双方在庭审中出示的证据都应该是庭前向对方已经展示的证据。

(5)举证与证据展示。证据展示,又叫证据开示,是指在刑事诉讼中法庭审理前,控辩双方通过适当的方式将自己所掌握的证据让对方知晓的一种制度。举证,从形式上来看,也是证据展示,也是控辩双方之间进行的,但是二者存在很大不同。第一,展示的时间不同。证据展示只能在开庭审理以前,而举证必须当庭进行;第二,展示的地点不同。证据展示可以在检察院、法院或双方协商的地方,而举证只能在法庭,即审判的地点。第三,展示的对象不同。证据展示是控辩双方互相向对方展示,而举证则是向法庭展示,即向对方、旁听人员和法官展示,当然,其主要是向法官展示。第四,展示的目的不同。证据展示的目的是让对方知晓自己所掌握的证据,而举证的目的则是让法官和对方相信自己的主张是正确的、真实的。第五,价值取向不同。证据展示主要是基于效率,而举证是基于公正。第六,展示的内容有所不同。一般来说,证据展示的证据是庭审时要提出的证据,也有国家要求对于庭审时不提出的证据也要让对方知晓,但在庭审时,不一定在庭前向对方展示的证据都要当庭提出。第七,前提义务不同。证据展示是基于负有证据展示的义务而进行,这是控辩双方都负有的;而举证,一般来说也是以负有举证义务为前提,但这种义务却不是双方的。辩方一般不负有举证义务,但其也有举证权。一般来讲,证据不在庭前向对方展示,就不能在庭审中出示。当然,证据展示豁免的情况例外。

(6)举证与质证。举证和质证两者都是证据制度中的重要内容,是法庭审理的核心。刑事质证是指由法律允许的诉讼主体在案件庭审过程中通过采用质疑、辩驳、对质、辨认、展示、宣读和说明、辩论等形式审查证据真实性、相关性和合法性以确立或排斥证据的证据能力从而对法官的判案形成强烈影响的一种诉讼活动。[8]举证是质证的前提,没有举证在先,质证就成为无源之水,无本之木。质证由举证来发动,但并非凡举必质。质证只是在举证后,对证据存疑时才发动。当然,在质证中也存在着举证,即有些举证是因质证引发。有观点据此认为“举证是质证的补充,当控辩双方对某一证据的争议‘虚实之证等,是非之理均’时,持论或反驳一方若能再举证据予以补强,则曲直立现。”其实,这说明在特殊情况下举证因质证而引起,当然,这个质证也是先由举证引起的。另外,举证的方式是出示、宣读和播放,而质证的方式是质疑、辩驳、对质、辨认和辩论。虽然质证的方式也存在出示和宣读,但“其实是举证的回复与交叉”。[9]也就是质证中的举证而已。庭审中对证人、鉴定人的询问属于质证的范畴,而非举证。

基于上述,我们认为,刑事举证是指刑事案件的庭审中,法律允许的诉讼参与人采取出示、宣读、播放等方式向法庭展示证据,以支持自己的事实主张的诉讼活动。其具有这几个特点:(1)举证的双向性。即举证并不仅仅是控方的事情,辩方也需要举证。(2)举证的时限性。即举证只能在庭审中进行,一般在法庭调查阶段和辩论阶段。(3)举证的公开性。即举证只能在庭审中向法庭公开展示证据。

(二)举证程序

举证顺序,是指控辩双方谁先举证以及哪些证据先举,哪些证据后举的证据安排。它包括控方和辩方谁先举证,以及控方和辩方各自举证时确定先举哪些证据后举哪些证据。如有观点认为“举证排列的顺序是指公诉人在举证过程中必须讲求全案证据的逻辑组合和整体布局,即对不同类证据之间出示的轻重缓急,对同类证据之间出示的先后次序作出设计和安排,给审判人员、旁听观众一个清晰、自然的印象,以达到最大程度地说明案情,便于合议庭采证的根本目的。”[10]这就是从控方的角度来看待举证顺序的。

我国法律没有对刑事诉讼法中的举证顺序作出明确的规定,实践中,庭审调查一般都从讯问被告人开始,而且法官或检察官经常要求被告人首先对指控的案件事实进行全面陈述。这种做法的合理性和正当性都值得商榷。如有的律师认为,“有的就干脆让被告人叙述犯罪事实,或者作案经过,这个做法本身既不科学也没有依据,等于让他自己指控自己犯罪。”[11]也有检察官对此持异议的:“我们往往先询问被告人,这是当然的第一环节。有的被告人认罪,这好办,他能把过程给大家交代清楚。有的否认,就造成旁听观众不明白,因为他说他没干,或者他振振有辞地为自己辩解,那么底下听众就丈二和尚摸不着头脑……调查能不能说必须从讯问被告人开始,能不能先不讯问被告人,公诉人可以先出有关证据,先把某年某月谁谁谁被杀了,先出示这个证据,然后由证人指控就是你被告人干的。”[12]当然,也有观点赞同的,如“庭审调查从讯问被告人开始并无不可,但此时讯问被告人的主要目的应该是核实被告人的身份与年龄,以及对指控罪行的态度,不是对案件事实的实质性证明。当然,如果根据某个案件的具体情况,公诉方的举证确实适宜从被告人供述开始,也可以这样做,但是,我们不应该千篇一律地要求所有刑事案件中的举证都必须从讯问被告人开始。”[13]我们认为,司法实践中,庭审调查从讯问被告人开始,是由于我国刑事案件的审判还是以职权主义的“庭审调查”为基本模式,即以法官为中心对证据进行审查,所以在法庭上出示证据的顺序不是从当事人举证的角度来安排,而是从法官主动审查证据的角度来设计的。刑事诉讼法修订后,这种状况并没有立即改变。随着审判方式改革的深入,法官在审判中应尽量保持中立的角色,去听证而不是主动问证,让当事人自己去举证。在控辩对抗式的庭审模式下,我们认为,如果被告人认罪,举证可以从讯问被告人开始,而如果被告人不认罪,就不宜从被告人开始。这是因为,被告人的供述或辩解是法定七种证据之一种。讯问被告人实际上是首先展示被告人供述或辩解这一证据。无论控方或辩方,其向法庭展示证据无非是支持自己的事实主张。公诉人作为控方,其目的就是证明被告人有罪,然而,如果被告人不认罪,那么庭审调查从讯问被告人开始,公诉人所展示的被告人辩解的证据就是与自己的事实主张相反的证据,也就是公诉人展示证据来反对自己,这显然违背庭审规律。但是,如果被告人认罪,庭审从公诉人讯问被告人开始,那么被告人的供述这一证据就能很好地支持公诉人的主张。所以,从证据运用的一般规律来看,被告人供述是控方证据,应由控方来展示,而被告人辩解属于辩方证据,应由辩护人来展示。

(三)确定举证顺序的基本原则

(1)公诉方先行举证原则。公诉方先行举证原则,是指公诉方先行举证,然后由辩护方进行举证;在第一轮举证之后,如果双方还有反驳证据,可以再按照先公诉方后辩护方的顺序进行第二轮、第三轮的举证。公诉方先行举证,不是说公诉方有优先权或特权,而是基于公诉方的职责以及控方和辩方的关系设定的。公诉方执行控诉职能,处于积极追诉地位,其行为会带来犯罪嫌疑人、被告人利益的丧失,包括财产、自由、人格尊严,甚至生命。公诉人提出被告人实施了犯罪行为的事实主张,直接使被告人处于法律不利的地位,因此,公诉人必须先行向法庭提供证据来证实自己的事实主张。如果公诉人不能提出证据,就无须辩方举证,控方的事实主张就不会被法庭支持。辩方实际上是处于消极的被引起的地位,没有控方的控诉,就没有辩方。而辩方的举证是基于辩护权的行使产生,如果控方不控诉且举证,则辩方的举证就没有前提条件或引起条件。所以,控方先行举证,实质上是对被告人的保护,不是控方有优先权。其次,控方先行举证也符合“谁主张,谁举证”的原则。控方首先向法院提出事实主张,自然其就要首先承担提出证据来证明自己的事实主张。谁先主张,谁就应先举证。再者,控方先行举证有利于辩方的举证。辩方的举证对控方具有依赖性。因为辩方不是单独地去证明什么,而是要反驳控方,所以,辩方的论点必须针对控方的事实主张,不能偏离控方的事实主张。这样以来,要驳斥控方的事实主张,捷径就是驳斥控方的证据。因此,控方先行举证使辩方的举证有针对性,也能使随后的质证真正对立起来。

(2)效率原则。效率原则要求控辩双方在确定举证顺序时要采取适当的方法,在最少时间内达到最佳举证效果。讲究效率,不是说举证时间越少越好,而是在短时间内达到举证目的。恰当的举证方法,不仅能实现举证目的,而且还能很好地贯彻效率原则。这样,对控方来说,就要讲究举证的策略,哪些证据先举,哪些证据后举,以及每一个证据以何种形式提出,都需要考虑周详;对于辩方来说,就要针对控方对举证来安排自己的举证顺序和方式。

(3)公平原则。公平原则,是指控方和辩方平等地举证。主要是在举证时,法官要把辩方和控方一样看待。法官不能剥夺辩方的举证权,也不能随意阻止、打断辩方的举证。在举证方式和举证对象上,如果不存在违法或不适当行为,法官不能过多干涉。控方和辩方在法庭中的地位是平等的,不存在谁高于谁、谁大于谁的情况。作为控方的检察官不能以法律监督者的身份来指责、阻止辩方的举证。如果认为辩方的举证不合法或不合理,只能向法庭提出。贯彻公平原则在我国有着极大的现实意义。

(四)几种常见的举证顺序

由于控方承担举证责任,且要在法庭出示大量证据,而辩方的举证是为辩驳控方,所以辩方的举证受制于控方的举证,要根据控方的举证情况来安排。这样,辩方的举证顺序是随机应变的,而控方就要在庭前周密安排、确定举证顺序。所以,下面所列举的几种常见的举证顺序主要是针对控方而言的。

(1)按照事件发生的先后顺序进行举证。犯罪行为的实施一般都需要一个过程,在这个过程中包含着先后实施的多个行为、动作,这样就可以按照时间的顺序,即事件发生的先后顺序来进行举证。这种举证顺序主要适用于两类案件:一是犯罪行为是由一系列相对独立而且时间顺序清楚的具体活动构成,一般来说,包括犯罪的预备行为、实行行为、结果发生事实等,如爆炸案件中的购买炸药、制作爆炸装置、安装炸药、实施爆炸、爆炸结果发生等,公诉方可以按照这些活动或事实的先后顺序进行举证。二是同类数罪案件。被告人被指控先后实施了多起同类犯罪行为,如盗窃、抢劫,公诉方就可以按照犯罪行为实施的先后顺序来进行举证。对于异种数罪,如果没有特别必要,也可按照时间顺序来进行举证。如果被告人被指控间隔实施了同种数罪和异种数罪,如被告人先实施了盗窃,间隔半月实施了抢劫,又间隔半月实施了盗窃,对这种情况,公诉人可以先就同种数罪按照时间先后进行举证,然后再按照时间先后举证异种罪。这种举证顺序的优点在于:能够清晰地向法庭展示犯罪发生、发展的脉络,符合人们的认知规律。缺点是:有些突发性案件和犯罪过程极短,行为之间时间先后顺序不明显的案件,就不适宜用这种举证顺序。另外,这种举证顺序难以突出重点。实践中,也存在着逆时举证和交叉举证的顺序安排。逆时举证,就是按照事件发生的时间顺序从后向前举证,即先出示犯罪结果证据,再出示犯罪实施行为等证据。由于后来的证据时间距离我们近,先行举出,有利于突出重点,也能抓住人们的心理。其缺点是,如果安排不好,容易人们理解混乱。交叉举证,是指在总的顺序上按照顺时安排,具体到每一组证据上,可以视案情穿插进行逆时举证。这种方法的优点是比较灵活,但必须在必需时方可适用交叉举证,否则容易影响整体举证效果。

(2)按照事实要素在案件中的重要程度进行举证。每一个案件都是由一系列的案件事实要素构成,各个事实要素在案件中的重要程度不同。有的属于构成要件事实,有的属于非构成要件事实,有的事实要素表明犯罪人是谁,而有的事实要素表明被告人实施了什么犯罪,也有的事实要素表明被告人犯罪后的态度。公诉人便可以根据各事实要素在案件中的性质和地位安排举证顺序。这种举证顺序一般有两种情况:第一种是“从内向外”的举证顺序,即先就案件的核心事实要素进行举证,然后再就案件的外围事实要素进行举证;第二种是“从外向内”的举证顺序,即先就案件的外围事实要素进行举证,然后再就案件的核心事实要素进行举证。[14]实践中,第一种举证顺序比较常见。这种举证顺序有利于突出重点,分清主次矛盾,适合于案情复杂、证据庞杂的案件。

(3)按照事实要素之间的因果关系进行举证。在有些案件中,案件事实之间存在比较明确的因果关系,比如行为事实与结果事实之间,或行为事实与行为事实之间。这样,举证就可以按照事实要素之间的因果关系来进行。可以分为两种情况:一是先因后果的举证顺序,即先就案件中的原因进行举证,然后再就案件中的结果进行举证;二是先果后因的举证顺序,即先就案件中的结果进行举证,然后再就案件中的原因进行举证。例如因果型的牵连犯、行为与结果的举证都可采取这种举证顺序。这种举证顺序有利于把握案件事实之间的关系。

(4)按照共同被告人在案件中的主次地位进行举证。共同犯罪案件中,一般存在着主犯、从犯之分,存在着实行犯、帮助犯、教唆犯和组织犯之分。对此,一般可采取两种举证顺序:一是先主犯后从犯的举证顺序。由于主犯在共同犯罪中起到主要作用,一般是犯罪的策划者、组织者、有力的实施者,先对其实施的犯罪进行举证有利于全面了解案件的情况。二是先实行犯后非实行犯的举证顺序。实行犯是犯罪实行行为的实施者,其行为表明了整个犯罪行为的性质,先对其进行举证,有利于把握整个案件的性质,也有利于对非实行犯进行举证。另外,如果主犯不认罪,举证也可以先从从犯开始。这种方法,又称换位举证。这样先易后难,即运用迂回包抄、竭泽而渔的策略,首先对从犯讯问举证,扫清外围,待犯罪事实被合议庭确认之后,再集中全力攻克主犯,有利于举证的顺利进行。

(5)根据定罪量刑顺序来确定举证顺序。即先出示有罪、罪重证据,揭露犯罪的社会危害性和被告人的人身危险性,以利于合议庭定罪,后出示量刑、罪轻证据,便于合议庭量刑。这种举证顺序安排不利于事实认定,但有利于法庭辩论。

(6)根据起诉书所列罪行确定顺序。一般应按照起诉书叙述犯罪事实的顺序举证,如果前后不分,互相交叉,可能导致证据分散、零乱,甚至张冠李戴,造成因事实证据不足而无法认定,削弱指控的力度。这种举证顺序只适用于数罪的情况。而且,这种举证顺序也要求起诉书所列罪行的顺序具有合理性。

(7)根据证据的证明力确定举证顺序。最有客观性、证明力、不易引起争议的证据应先出示,如书证、物证能够起到直接证据作用的,应先出示,因为在证据种类中物证、书证的客观性强、真实性高,被告人和辩护人难以对其作出有力的冲击,易为法庭接受,同时为下一步举证做好铺垫。

(8)根据被告人是否认罪来确定举证顺序。应当先就被告人认罪态度好的罪行出示证据,后对认罪态度差的罪行举证,这样可以防止庭审开局受挫而影响对其他罪行的举证,或者造成合议庭对证据有疑问,宣布休庭,对该证据进行调查核实,影响案件的及时审结。

此外,举证的顺序应该由谁决定也是当前在理论界都颇有争议的问题。有观点认为,刑事诉讼中的举证顺序应该由法官决定;也有观点认为,刑事诉讼中的举证顺序应该由检察官决定。[15]还有观点认为,举证是当事人的责任,按照什么顺序举证应该属于当事人的权利。如果举证的顺序不合适,举证的效果不好,那就由当事人承担不利的诉讼后果。在刑事诉讼中,由于公诉方承担举证责任,所以举证顺序应该由检察官决定。不过,为了保证庭审中举证的顺利与流畅,检察官应该在庭审之前就举证顺序问题听取法官的意见。由于法官是庭审调查的主持者,而且有责任保障举证过程的公正和效率,所以法官可以根据每个案件的具体情况在宏观上提出举证的要求,包括举证的基本顺序。如果法官在庭审过程中发现公诉方的举证顺序不合适,也可以要求检察官进行相应的调整,但是作为一条基本原则,法官不应过多干涉当事人的举证活动。[16]我们认为,在控辩对抗式的庭审模式下,法官仅是居中的裁判者,举证顺序合适不合适直接关系到举证的效果,这自然是控辩双方自己的事情,应该由他们自己决定。如果法官来决定举证顺序,实际上是法官干了控辩双方的活,不利于控辩双方举证,也不利于法官居中裁判。当然,如果举证顺序影响了庭审的正常进行,如拖延时间、无理取闹,法官则应制止。

(五)举证的内容

关于举证内容,理论或实务存在不同看法,但都是围绕控方来阐述的。有观点认为,举证范围应是证明对象的具体化。一般来说包含以下几方面:一是犯罪构成诸事实,即司法实践中概括出的“七何要素”:何人(犯罪主体),何动机目的(犯罪主观方面),何时,何地,何手段,何犯罪行为,何危害结果。二是作为从重、加重或者从轻、减轻、免除处罚的理由和事实。三是排除行为违法性、可罚性和行为人刑事责任的事实。[17]也有观点把此分为单独犯罪和共同犯罪来阐述,认为,“单独犯罪的举证范围和内容一般是:证明被告人身份的证据;证明犯罪行为发生的证据;证明犯罪行为系被告人所实施的证据;证明被告人实施的时间、地点、情节、经过、手段、后果等证据;证明被告人动机、目的的证据;证明被告人犯罪行为已达到法定犯罪情节的证据;证明与被告人定罪量刑有关事实的其他证据。共同犯罪的举证,除上述范围和内容外,还要举出:证明被告人之间互相通谋的证据;证明各被告人之间分工、各自负责的具体责任的证据;证明赃物去向及分赃情况的证据。”[18]还有观点认为公诉人在法庭上举证,应当紧紧围绕指控的犯罪事实和情节进行,具体包括:被告人身份;指控的犯罪事实是否存在,是否为被告人所实施;实施犯罪的时间、地点、方法、手段、结果、被告人犯罪后的表现等;犯罪集团或者其他共同犯罪案件中参与犯罪人员的各自地位和应负的责任;被告人有无责任能力,有无故意或者过失,行为的动机、目的;有无依法不应当追究刑事责任的情况,有无法定的从重或者从轻、减轻以及免除处罚的情节;犯罪工具、

㈦ 公诉人举证质证方式

1、逐件法,即一事一证,一证一质,一质一认。

2、分段法,即根据案情分段、分节举证并予以质证、认证。它主要用于案件存在多个法律事实,证据较多,情节较复杂案件的庭审。

3、综合法,即在庭审时由审判人员针对案件所涉事实进行的综合全面的质证,审判员对每一证据当庭暂不表态。

4、判决书确认法,即这种方式基本上与综合法相同。

(7)举证质证的方法技巧扩展阅读:

如果当事人所质证的证据明显与本案事实不具有关联性,则法官可以当庭制止对该证据的质证。然而,如前所述,关联的形式多样化,实务中,其形态更为复杂,在质证中,一个证据是否具有关联性,当事人往往无法辨清,法官亦可能难以立即下判断。

这种情况下,为慎重起见,法庭应暂且认可该证据的关联性,任当事人继续质证,为待进入认证程序后,法庭再深入考查该证据的关联性。

㈧ 民事诉讼律师庭审技巧和质证要注意什么

您好!一、如何组织证据
1、方法。
围绕诉讼请求展开程序及实体的证据清理,对照法律进行分析、判断,确定证据是否提交。这里有个分析筛选的过程,有的案件很复杂,双方间交易时间长,有时就纠纷写过一系列的会议纪要等,这就要求律师要围绕诉讼请求的主题,从这些材料中分析筛选出对我方有利的证据来。不要将不利于我方的证据提交给法庭。特别是作为原告的律师应当充分重视的问题。作为原告律师你有足够的时间去准备证据,分析证据,补充加强证据,不可犯这种低级错误。
2、形式。
证据清单的形式。格式要求:标题写明是〈***与***间***纠纷案件原告(被告)证据清单〉。如是被告的,写上法院的案号。下面是一个表格,内容包括:证据编号、证据名称、证据来源、页数、份数、复印件/原件、证明内容。有的时候是几个证据证明同一个事实,可以编为一组,共同证明一个事实(如合同、交货单、发票等均证明双方间合同关系、发生金额的事实。)这里我要强调的是,证明内容要条理分明,有时一个证据不光证明一个事实,对于证明的多个事实应当写明,采用1、2、3、的形式,以便让审判人员一看就清楚。如约定管辖的货款支付纠纷的案件,合同这个证据,特别要写明:1、双方间**合同关系;2、合同约定的付款时间与方式是什么;3、合同约定由**法院管辖。至于顺序问题,我个人觉得应当是:主体证据(包括变更的)-----事实证据(时间先后发生的先后顺序或按诉讼请求来提交)------其他程序证据(如管辖)。
3、庭审中如何举证。
当庭向法庭讲明这时提供的是证据清单中的第几组证据,这组证据有几份证据,具体名称是什么,证明什么内容。如第一份证据是双方于*年*月*日签订的什么合同,合同第几条约定付款方式及时间是什么等。关健内容还是要提请法庭注意的,切不可在法庭上急急忙忙、慌慌张张,在庭前均应将所有证据的原件按顺序摆在桌子上了。
二、如何进行质证(对对方的证据发表意见)
1、质证准备。
收到对方的证据后,应当与当事人紧密沟通,就对方提交的证据形成质证观点,主要围绕证据的三性(真实性、合法性、关联性)进行。询问当事人这些证据是否存在、真实?对我方不利的证据有否可以否认的可能?比如说传真。这个过程同样应当慎重,同时有否证据可以反驳对方的这些证据。同时,对于复杂的案件,我个人觉得还是要求逐一对对方的证据提出的质证意见形成文字,类似于我们的证据清单一样,以便开庭过程中有所准备,在庭审后可以根据庭审情况的变化作修正,在提交代理词中一并提交给法庭。同时,应当及时与承办审判人员联系,询问对方的举证期限何时届满,届满前有否补充证据等。
2、质证技巧。
总的一个原则是围绕着“三性”进行。首先要听清楚对方在提供这些证据所要证明的内容。紧紧围绕对证据的合法性、真实性、关联性开展开质、辩、验、判。逐一识别、判断。就证据来源形成是否合法、与诉求的关系、有否完全质证、是否可用推定等发表综合意见:(1)原件/复印件;(2)证据的来源是否合法;(3)证据是否存在瑕疵、伪造的痕迹;(4)证据本身内容上是否矛盾;(5)证据与本案是否存在关联性;(6)证据是否能达到对方所说的证明目的;(7)证据是否与无需举证的事实相违背。如:某人生日为67年2月29日,而67年是没有2月29日的。词语表达有:“这份材料真实性无法确认,这份材料与本案不具有关联性,这份证据无法达到对方所说的证明目的,这份证据来源不合法”等等。当然每个证据的质证意见均应从三性着手,质证意见要有层次感,要有条理:1、2、3、首先是合法性的确认,其次真实性,最后是关联性。也可以从形式到内容进行表述。但是,要注意:观点要鲜明,不要含糊其辞。
3、对日常常见的一些证据的质证内容:
A、公证书:公证是有地域管辖的;公证法第二十五条自然人、法人或者其他组织申请办理公证,可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。超出管辖的公证书效力是有问题的。公证只能证明签字行为是真实的,不能证明行为的真实意思表示,也不能证明待证行为是合法的。待证事实与行为是否合法有效,应当依据法律判断。公证书中如证明待证事实合法有效或是双方的真实意思表示等内容,应当是违法的。邱洪奇律师电话
B、鉴定报告:是谁委托鉴定的?鉴定机构及人员的资格证书有没有?委托的材料是什么?鉴定的依据?鉴定的过程?这里要注意的是:鉴定的检材有否双方封存,所鉴定的东西是不是双方争议的东西。如公章,一个单位如有二个公章如何鉴定,如纺织品的鉴定,单方鉴定怎么能确定所提交的样品是双方争议的产品。
C、传真件:传真件非原件,不可单独作为证据。确定是否发出的证据,哪个电话,这门电话的所有人及通话清单有否?只有有其他证据相佐证的情况下才可作为证据使用,通过一系列传真和其他书面证据能够证明其连续性的,特别是双方互有传真往来彼此是相互衔接的,足以认定传真件的真实性并具有证据效力。所以我方如是接收方,如证据对我方不利,我方可以否认收到传真。
D、录音录像资料:材料中的双方是谁?除非是提供方的资料中显示的是对方法定代表人或授权人的意思表达,否则,一旦资料中人员不出庭,就无法确定资料的真实性。所以资料中的主体问题。另外要审查的是录音录像资料有否剪接或拼凑的痕迹。
E、证人证言:在获得证人名单后,应与当事人沟通,证人是否完全民事行为能力人、是否了解案件事实、是否与双方具有法律上的利害关系,是否有人做工作来作证。质证时应就下列问题询问:利害关系;是否主观判断;内容是否不肯定;内容是否与现有双方认可的证据相冲突。当然询问证人是个技巧问题,后面论述。
F、补强证据:补强证据规则,是指法律规定,因某一证据的证明力较弱,不能将其单独作为认定案件事实的依据,只有在其他证据以佐证方式对其证明力给予补充、加强的情况下,法院才能将该证据作为认定案件事实的依据的规则。《证据规定》第六十九条明确了补强证据规则的适用范围,即只有在下列五种情况下才能适用该规则: 1、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言; 2、与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言; 3、存有疑点的视听资料; 4、无法与原件、原们核对的复印件、复制品; 5、无正当理由未出庭作证的证人证言。所以如对方提出此外的所谓补强证据,可以予以否认。律师在整个庭审过程中,都应当全神贯注,不仅应听明白审判人员的每一次发问内容,而且更应认真倾听对方的发言,并注意观察这些发言对审判人员的影响。在认真的倾听和观察中敏锐地捕捉到对方发言中的破绽,有针对性的找准自己的进攻方向。绝不可忽视对方的发言,也绝不可轻易地放弃反驳。这一点不仅在法庭辩论阶段应如此,在法庭调查阶段也应如此。惟此才能牢牢掌握庭审的主动权,才能展示出律师应有的风采。
如能提供更多信息,则可给出更为周详的法律意见。

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